La autonomía de la voluntad en la creación de derechos reales

Resumen

El ordenamiento jurídico español permite un amplio juego de la autonomía privada en el ámbito jurídico-personal. De este modo, los particulares no solo pueden modificar el contenido de los tipos contractuales previstos por el legislador, sino que, además, cuentan con la posibilidad de crear figuras atípicas, siempre y cuando ello no se traduzca en la conculcación de la ley, la moral o el orden público (art. 1255 Cc). La cuestión del desenvolvimiento de la autonomía privada resulta, sin embargo, más compleja si nos trasladamos desde el plano obligacional al ámbito jurídico-real, en tanto en cuanto los derechos reales se caracterizan por su oponibilidad erga omnes. La inexistencia de un precepto análogo al art. 1255 Cc que admita el posible juego de la autonomía privada en sede de derechos reales, ha motivado la perpetuación de un amplio debate doctrinal sobre la cuestión que nos ocupa. De este modo, la doctrina ha quedado tradicionalmente dividida entre aquellos que se muestran contrarios a admitir el libre desarrollo de la autonomía privada en el campo jurídico-real (teoría del numerus clausus) y aquellos que adoptan una postura permisiva en lo que a esta materia se refiere (teoría del numerus apertus). Los factores anteriormente expuestos evidencian la necesidad de acometer un estudio sobre los patrones a los cuales responde nuestro sistema de derechos reales en relación con la cuestión del posible juego de la autonomía privada. La presente tesis doctoral se estructura en tres capítulos. En el primero de ellos se realiza un examen previo de la figura del derecho real desde una perspectiva general, con el fin de esclarecer sus contornos y de tratar de establecer unos correctos criterios de distinción entre esta categoría de derechos y los derechos de carácter personal. El segundo capítulo se centra en el análisis de la cuestión principal objeto de estudio, esto es, el desenvolvimiento de la autonomía privada en sede jurídico-real. Así, tras evidenciar que las diferencias existentes entre los diversos modelos de derechos reales son, en la mayoría de las ocasiones, puramente formales, estimamos que lo más adecuado sería hallar un punto intermedio entre la flexibilidad propia de los sistemas de numerus apertus y la estabilidad que carcateriza a los modelos de derechos reales de número cerrado. Nuestra investigación culmina con el tercer y último capítulo de esta obra, donde siguiendo la propuesta formulada por DÍEZ-PICAZO, se analiza la cuestión del posible juego de la autonomía privada en relación con las diversas categorías de derechos reales, es decir, el dominio, de un lado, y los distintos derechos reales limitados, de otro.